कानूनी वास्तविकता के एक तत्व के रूप में प्रथा की विशेषताएं। कानून के स्रोतों में से एक के रूप में कानूनी प्रथा

कानून के स्रोत के रूप में कानूनी प्रथा ने राज्य के उद्भव के साथ अपनी अग्रणी भूमिका खो दी। राज्य मानदंडों (अनिवार्य और सकारात्मक) को मंजूरी देता है और उनके सही कार्यान्वयन की निगरानी करता है। कानूनी प्रथा को जबरन नागरिक प्रचलन के तत्व में शामिल कर दिया गया है। यह नागरिक, भूमि, प्राकृतिक संसाधन कानून और अन्य क्षेत्रों में पाया जाता है जहां रिश्तों की बड़े पैमाने पर पुनरावृत्ति स्थापित प्रथाओं के उद्भव की ओर ले जाती है। सभी निजी कानूनों के संबंध में, रीति-रिवाज की अवधारणा कला में निहित है। 5 रूसी संघ का नागरिक संहिता।

सही रीति-रिवाज की विशेषताएं बार-बार सामने आने वाली (एक ही प्रकार की) जीवन स्थितियों में सहज उद्भव, सबसे तर्कसंगत व्यवहार की पुनरावृत्ति और समेकन हैं, जो आपत्तियों का सामना किए बिना, एक सार्वभौमिक नियम बन जाता है।

जहां राज्य परंपरा में हस्तक्षेप नहीं करना पसंद करता है, वहां कानूनी प्रथा कानून के शासन का स्थान ले लेती है। कानूनी प्रथा के उदाहरण:

• बच्चे के निवास स्थान का निर्धारण करते समय, अदालतें लगभग हमेशा उसे उसकी माँ के पास छोड़ने का निर्णय लेती हैं;
• वन प्रबंधन की प्रक्रिया का निर्धारण करते समय, जंगलों से मशरूम और जामुन इकट्ठा करने की सामान्य प्रथा सभी के लिए स्थापित की जाती है;
• रोजगार अनुबंध समाप्त करते समय, नियोक्ता की मोहर लगा दी जाती है, हालांकि किसी भी नियामक अधिनियम में ऐसी कोई आवश्यकता नहीं है।

अंतर्राष्ट्रीय कानूनी प्रथा अंतर्राष्ट्रीय कानून के स्रोतों में से एक है

ऐतिहासिक रूप से, अंतरराष्ट्रीय कानून में, जहां एक भी सुपरनैशनल नियामक नहीं है, कानूनी प्रथा एक प्रमुख भूमिका निभाती है। निजी अंतर्राष्ट्रीय कानून के सामान्य मानदंड विशेष रूप से विस्तृत हैं: इनकोटर्म्स 2010, अंतर्राष्ट्रीय वाणिज्यिक समझौतों के यूनिड्रोइट सिद्धांत 1994, दस्तावेज़ी क्रेडिट पत्रों के लिए समान नियम और सीमा शुल्क 2007। ये सभी दस्तावेज़ व्यवसाय में विकसित हुए मानदंडों को पुन: पेश करते हैं। अंतर्राष्ट्रीय समुद्री कानून में कानूनी प्रथा का एक बड़ा स्थान है।

कला में। अंतर्राष्ट्रीय न्यायालय के क़ानून का 38 (सैन फ्रांसिस्को, 1945) कानूनी प्रथा को कानून के स्रोत के रूप में मान्यता देता है, जिसमें टिप्पणीकार निम्नलिखित विशेषताएं शामिल करते हैं:

• उपयोग की अवधि;
• पहचान;
• सामान्य चरित्र;
• वैधानिकता.

पहचान को किसी दिए गए स्थिति में कार्यों के क्रम की पहचान के रूप में समझा जाना चाहिए, सामान्य चरित्र द्वारा - एक ही प्रकार की अक्सर सामना की जाने वाली स्थितियों के लिए जिम्मेदार, वैधता द्वारा - आवेदन के संबंध में विवादों की अनुपस्थिति, यानी सार्वभौमिक मान्यता।

इस प्रकार, नागरिक कानूनी संबंधों में प्रतिभागियों के व्यवहार की विविधता के संदर्भ में, जो अक्सर होने वाले लेनदेन को जन्म देता है, विभिन्न नियम उत्पन्न होते हैं और समाज द्वारा स्वयं स्वीकृत होते हैं, जिन्हें कानूनी प्रथा के रूप में मान्यता दी जाती है। राज्य, व्यक्ति की स्वायत्तता को सम्मान देते हुए, निजी कानून की शाखाओं में कानूनी प्रथा के संचालन को मान्यता देता है और मंजूरी देता है। कानूनी विनियमन की प्रणाली में कानूनी प्रथा का स्थान वह है जहां स्थापित प्रथा है और राज्य हस्तक्षेप से बचना पसंद करता है।

कानूनी प्रथा का अर्थ है व्यवहार का एक नियम जो लंबे समय तक नियमित पुनरावृत्ति के परिणामस्वरूप विकसित हुआ है और इस पुनरावृत्ति के परिणामस्वरूप स्थिर हो गया है, निश्चित रूप से, ऐसे मानदंड को राज्य द्वारा अनुमोदित किया जाना चाहिए। कानूनी परंपरा का उल्लंघन बख्शा नहीं जाना चाहिए, क्योंकि अगर लोग कानून के इस स्रोत को दूसरों के बराबर नहीं समझते हैं तो समाज में व्यवस्था नहीं बनाई जा सकती है। बुजुर्गों की देखभाल, परिवार के पिता के प्रति सम्मान और आज्ञाकारिता, अपने परिवार की रक्षा करने का कर्तव्य - ये और कई अन्य कानूनी रीति-रिवाज कानून के आगमन से बहुत पहले दिखाई दिए।

इस मुद्दे का ऐतिहासिक पहलू

आदिम सांप्रदायिक और जनजातीय व्यवस्था में लोगों को विनियमित करने का मुख्य तरीका कानूनी प्रथा थी। उस समय इसका उल्लंघन करने वालों को हमेशा दंडित किया जाता था। कुछ मामलों में, निष्कासन या यहाँ तक कि फाँसी की भी अनुमति दी गई थी।
राज्य के जन्म के समय, कानूनी प्रथा व्यवहार के एक निश्चित मानदंड में बदल जाती है, जिसका अनुपालन न केवल समाज के लिए, बल्कि स्वयं व्यक्ति के लिए भी सामान्य जीवन की गारंटी देता है। समय के साथ, कानूनी रीति-रिवाजों में निहित अनुमतियों और निषेधों को मानदंडों द्वारा प्रतिस्थापित किया जाता है जो समाज के प्रत्येक सदस्य की व्यक्तिपरक जिम्मेदारियों को निर्धारित कर सकते हैं। पहले कानून बिल्कुल रीति-रिवाजों से बनाए गए थे। कोई भी अन्य अहिंसक तरीका असंभव है, क्योंकि उस समय लोग स्वेच्छा से ऐसे नियमों का पालन नहीं करते थे जो उनके स्वीकृत रीति-रिवाजों के विपरीत हों।

धीरे-धीरे रीति-रिवाज उत्पन्न होते हैं। यह ध्यान देने योग्य है कि कानूनी प्रथा अंततः तभी स्थापित हुई जब राज्य ने निष्कर्ष निकाला कि इसकी मंजूरी की आवश्यकता थी। दूसरे शब्दों में, कानूनी प्रथा का उल्लंघन करने के लिए, एक व्यक्ति अब केवल समाज के प्रति ही नहीं, बल्कि राज्य के प्रति भी उत्तरदायी था, चाहे उसका अपराध कितना भी गंभीर क्यों न हो। एक उदाहरण के रूप में, हम एक कानूनी प्रथा का हवाला दे सकते हैं जो बच्चों के पालन-पोषण से संबंधित है: माता-पिता हमेशा यह सुनिश्चित करने के लिए जिम्मेदार रहे हैं कि उनके बच्चे को अच्छी तरह से खिलाया और स्वस्थ रखा जाए, लेकिन समय के साथ उन्होंने न केवल अपने लिए, बल्कि इसके लिए भी जिम्मेदारी निभानी शुरू कर दी। बच्चे और रिश्तेदार, लेकिन कानून द्वारा भी।

कानूनी प्रथा और कानूनी विज्ञान

हमारे समय के कुछ प्रमुख न्यायविदों का मानना ​​है कि कानूनी प्रथा कानून के अन्य स्रोतों से बेहतर है। वे इसे इस तथ्य से समझाते हैं कि विधायी और न्यायिक अधिकारी अपनी गतिविधियों में सटीक रूप से उन मानदंडों द्वारा निर्देशित होते हैं जो सदियों से बने हैं।

कानून के इस स्रोत को एक ऐसी चीज़ के रूप में माना जाता है जो अपना समय पूरा कर चुका है, ध्यान देने योग्य चीज़ के रूप में, लेकिन इतना नहीं कि इसे कानूनों और अन्य कानूनी कृत्यों से ऊपर उठाया जाए।

वास्तव में, हमारे समय में, कानूनी रीति-रिवाजों का उपयोग कानून के अन्य स्रोतों की तुलना में बहुत कम किया जाता है। हालाँकि, वे उन मुद्दों में बिल्कुल अपरिहार्य हैं जिन्हें कानून हल नहीं कर सकता (कानून में अंतराल)।

आज कानूनी रीति-रिवाज

आज उन्हें बहुत अस्पष्ट रूप से समझा जाता है। प्रथा का तात्पर्य हमारे समय में अक्सर कानूनी प्रथा से है। विभिन्न व्यापार लेनदेन और छोटे घरेलू अनुबंधों के साथ-साथ अन्य समान स्थितियों में यह प्रथा अपरिहार्य है। यह हमारे जीवन को काफी सरल बनाता है, क्योंकि लोगों को कुछ कार्यों को करने के लिए आवश्यक कानूनी कृत्यों की तलाश नहीं करनी पड़ती है या मदद के लिए किसी के पास नहीं जाना पड़ता है - वे बस वैसे ही कार्य करते हैं जैसे वे लंबे समय से करने के आदी रहे हैं।

17 की क्रांति से पहले, किसानों के बीच सभी संबंध कानून द्वारा विनियमित होते थे, इसका एक उदाहरण यह है कि कैसे किसान विभिन्न लेन-देन करते थे, कैसे वे रिश्तेदारों के बीच संपत्ति का बंटवारा करते थे या अपने बच्चों के लिए जीवनसाथी चुनते थे। सोवियत काल में, अधिकारियों का कानून के इस स्रोत के प्रति नकारात्मक रवैया था, लेकिन यह अभी भी अस्तित्व में था। आधुनिक रूस में, कानूनी प्रथा खराब रूप से विकसित है, लेकिन कानून कुछ स्थितियों में इसे संदर्भित करता है (उदाहरण के लिए, व्यावसायिक गतिविधि के कुछ पहलू)।

कानूनी प्रणालियों का विकास धीरे-धीरे हुआ और शुरुआत में रीति-रिवाजों पर आधारित था, जिन्हें आज कानूनी सिद्धांत में कानूनी रीति-रिवाज कहा जाता है। वास्तव में, कानून का यह स्रोत आज भी मौजूद है, लेकिन आधुनिक राज्य में कानून के विकास को ध्यान में रखते हुए प्रणाली में इसके महत्व में कुछ बदलाव हुए हैं।

कानूनी प्रथा की अवधारणा और कानून के स्रोतों की प्रणाली में इसका स्थान

कानूनी प्रथा एक अवधारणा है जो कानून के मौजूदा स्रोतों में से एक को परिभाषित करती है, जो लंबे समय तक समान स्थितियों में, समाज में स्वीकार्य व्यवहार के एक ही मॉडल के आवेदन के परिणामस्वरूप प्रकट हुई और वर्तमान में राज्य में निहित है। स्तर।

एक समय में, प्रथा कानून का मुख्य स्रोत थी, लेकिन धीरे-धीरे, संबंधों के विकास और एक या किसी अन्य कानूनी प्रथा की प्रासंगिकता के नुकसान के साथ, इसने नियमों, न्यायिक मिसालों और कानून के अन्य स्रोतों के पक्ष में अपनी अग्रणी स्थिति खो दी।

आज भी, प्रथा मौजूदा कानूनी प्रणालियों में कानून के स्रोत के रूप में कार्य करती है।

हालाँकि, कानून के स्रोत के रूप में प्रथा अब केवल कुछ उद्योगों में ही पाई जाती है:

• पारिवारिक कानून;
• सिविल कानून;
• व्यापार कानून;
• संवैधानिक कानून।

और, इस तथ्य के बावजूद कि आधिकारिक तौर पर घरेलू कानूनी सिद्धांत कानूनी स्रोतों में से एक के रूप में कानूनी प्रथा प्रदान करता है, यहां तक ​​​​कि उन क्षेत्रों में भी जहां इसका उपयोग सीधे निर्धारित किया गया है, इसका महत्व इतना महत्वपूर्ण नहीं है और एक सहायक प्रकृति का है। यह इस तथ्य के कारण है कि कभी-कभी प्रथा, जिसे उपर्युक्त उद्योग कानून का पूर्ण स्रोत मानते हैं, और विभिन्न कानूनी बल के नियमों में निहित कानूनी मानदंडों के बीच कानूनी संघर्ष होते हैं। इसलिए, इस तरह के संघर्ष की उपस्थिति में, कानूनी मानदंडों के आधार पर संपन्न समझौते में निहित कानूनी मानदंड या मानदंड लागू होते हैं।

कानूनी प्रथा के प्रकार एवं सिद्धांत

कानूनी सिद्धांत निम्नलिखित प्रकार के कानूनी रिवाजों को अलग करता है:

• प्रगतिशील
• रूढ़िवादी
• प्रतिक्रियावादी

यह वर्गीकरण घटना की दर और उपयोग की अवधि पर आधारित है। किसी एक वर्गीकरण से संबंधित प्रत्येक प्रथा को राज्य स्तर पर अनुमोदित और स्वीकृत नहीं किया जाता है। इसका कारण रीति-रिवाजों, जिनकी मंजूरी राज्य द्वारा अस्वीकार कर दी जाती है, और समाज के जीवन में लागू नीतियों या स्थापित नैतिक मानकों के बीच विसंगति है।

कानूनी प्रथा के सिद्धांत जो इसकी विशेषता बताते हैं उनमें शामिल हैं:

• स्थानीयता का सिद्धांत. आवेदन का प्रसार अक्सर क्षेत्र या जातीयता, या आवेदन के क्षेत्र द्वारा सीमित होता है।
• अन्य सामाजिक मानदंडों के साथ बातचीत का सिद्धांत।
• मौखिकता का सिद्धांत लोककथाओं पर आधारित है। प्रायः आचरण के नियम की लोगों के बीच कहावत, सूक्ति आदि के रूप में स्थिर अभिव्यक्ति होती है।
• रूढ़िवादिता का सिद्धांत. चूँकि किसी विशेष व्यवहार का दायित्व एक निश्चित अवधि में विशिष्ट स्थितियों में ऐसे व्यवहार की नियमित पुनरावृत्ति के परिणामस्वरूप विकसित हुआ, इसलिए इसमें कोई परिवर्तन नहीं हुआ।
• राज्य को स्वीकार्य कानूनी प्रथा की बाध्यकारी प्रकृति को मंजूरी के माध्यम से बताया जाता है।

कानूनी प्रथा और कानून के अन्य रूपों के बीच अंतर

प्रथागत कानून को इसके अन्य रूपों के साथ एकता में माना जाना चाहिए, क्योंकि स्रोतों के एक निश्चित पदानुक्रम के साथ एक संपूर्ण कानूनी प्रणाली है, जिनमें से प्रत्येक अपने स्वयं के कार्य करता है और संपूर्ण के अर्थ का प्रतिनिधित्व करता है। कानूनी प्रथा की अवधारणा, कानून के एक अन्य रूप के साथ, व्यवहार के नियमों को परिभाषित करने का कार्य करती है, यही कारण है कि कानून के मानदंडों और रीति-रिवाजों के बीच एक निश्चित संबंध है, जो कई सामान्य विशेषताओं में व्यक्त किया गया है:

• सार्वभौमिकता. आचरण का नियम व्यक्तियों के अनिश्चित, गैर-व्यक्तिगत दायरे को कवर करता है।
• प्रतिबद्धता। नियम का उल्लंघन या अनुपालन न करने पर समाज और राज्य की ओर से निंदा की जाती है।

सिद्धांतों, कार्यों और विशेषताओं की एकता के अलावा, विशिष्ट विशेषताएं और विशेषताएं भी हैं:

• मूल। प्रथा का उद्भव मानव समाज के उद्भव के साथ जुड़ा हुआ है, और कानून के अन्य स्रोत राज्य-संगठित समाज के परिणामस्वरूप उत्पन्न हुए;
• अभिव्यक्ति का स्वरूप. रिवाज का एक मौखिक चरित्र है, जो लोगों के अवचेतन स्तर पर तय होता है। कानून के अन्य रूपों में लिखित दस्तावेज़ीकरण की आवश्यकता होती है।
• कार्यान्वयन सुनिश्चित करने की विधि. कानूनी प्रथा, या बल्कि इसकी अनिवार्य प्रकृति, जनता की राय द्वारा समर्थित है; अन्य रूपों को गैर-अनुपालन के मामले में मुख्य रूप से राज्य के दबाव द्वारा समर्थित किया जाता है। कानूनी मानदंडों को लागू करने की पद्धति को ही किसी तरह से एक प्रथा के रूप में माना जा सकता है, क्योंकि लिखित नियमों का अनुपालन कानून का पालन करने वाले नागरिकों की बड़े पैमाने पर मानदंडों का अनुपालन करने की आदत के लिए बनाया गया है। समाज सहित अन्य व्यवहार को अस्वीकार्य माना जाता है।

कानूनी प्रथा के अनुप्रयोग के क्षेत्र

हमारे देश में कानूनी आधार बनाने वाली कानूनी प्रणाली की ख़ासियतें कानूनी प्रथा के आवेदन के दायरे को सीमित करती हैं।

सबसे प्रासंगिक कानूनी प्रथा, जैसा कि ऊपर बताया गया है, निम्न के लिए है:

• नागरिक कानून. उदाहरण के लिए, नागरिक संहिता में एक प्रावधान है जिसके अनुसार व्यावसायिक रीति-रिवाजों का उपयोग अनुमत है, भले ही राज्य के कृत्यों में वे शामिल न हों। इससे इस प्रथा का महत्व और अनुप्रयोग कम नहीं हो जाता।
• पारिवारिक कानून।
• व्यापार कानून, विशेष रूप से व्यापारी शिपिंग में। उन प्रणालियों में इसका सबसे अधिक महत्व है जहां व्यापार कानून नागरिक कानून से एक स्वतंत्र शाखा में अलग हो गया है। यहां, प्रथा का व्यापक रूप से उपयोग किया जाता है और यह अनुबंध कानून से कमतर नहीं है, इसकी अवधारणा और अर्थ के अनुसार प्रत्यक्ष कार्य करता है, बल्कि इसका विकल्प है। उदाहरण के लिए, कार्गो की लोडिंग अनुबंध में निर्दिष्ट अवधि के भीतर की जाती है, और यदि कोई नहीं है, तो बंदरगाह पर निर्दिष्ट अवधि के भीतर।
• संवैधानिक कानून और इसकी व्यक्तिगत संस्थाएँ।
  अर्थ और कार्यों में संवैधानिक प्रथा कानूनी प्रथा की सामान्य अवधारणा से भिन्न नहीं है, लेकिन इसकी एक विशिष्ट विशेषता है। ज्यादातर मामलों में, संवैधानिक प्रथागत कानून, जैसे-जैसे विकसित होता है, विधायी कृत्यों में परिलक्षित होता है, जिससे एक मानक कानूनी अधिनियम बन जाता है। उदाहरण के लिए, लगभग एक चौथाई सदी से भी कम समय पहले चुनाव आयोगों का गठन कानून द्वारा निर्धारित नहीं था, बल्कि प्रथा का रूप ले चुका था। घोषणापत्र और धरना देने का अधिकार भी संवैधानिक मानदंडों से अनुपस्थित था, लेकिन आज यह नागरिक के मौलिक अधिकारों में से एक है। वर्तमान में लिखित संवैधानिक रीति-रिवाजों के साथ-साथ, अलिखित रीति-रिवाज अभी भी मौजूद हैं, जिनके ऐसे ही बने रहने की संभावना है। इस प्रकार, सरकार के अध्यक्ष की नियुक्ति करते समय, हर बार उसके प्रतिनिधियों की संख्या नए सिरे से निर्धारित की जाती है। संवैधानिक मानदंडों में कहीं भी इसका प्रावधान नहीं है, क्योंकि इसके लिए कानून में नियमित बदलाव की आवश्यकता होगी।

अंतर्राष्ट्रीय कानूनी क्षेत्र में कानूनी प्रथा के अनुप्रयोग पर विचार करना उचित है। चूंकि एक अंतरराष्ट्रीय संधि की अनुपस्थिति में कानूनी स्रोत - कस्टम के रूप में सख्त आवेदन शामिल है। हालाँकि, एक चेतावनी है: लागू किए जाने वाले कानूनी रिवाज को अंतरराष्ट्रीय संस्थाओं द्वारा मान्यता प्राप्त होनी चाहिए - जिन राज्यों के संबंध में इसका प्रभाव होगा।

अंतरराष्ट्रीय संबंधों में कानूनी प्रथा की प्रासंगिकता और संधियों के समकक्ष विकल्प अंतरराष्ट्रीय संबंधों में प्रतिभागियों की इच्छा के लंबे, कठिन और कभी-कभी असंभव समन्वय की आवश्यकता के अभाव के कारण है।

अंतर्राष्ट्रीय समुदाय के सदस्य कुछ संधियों पर हस्ताक्षर करने और उनसे बंधे रहने से इनकार कर सकते हैं, लेकिन साथ ही संधि के प्रावधानों का पालन करने से इनकार नहीं करते हैं, जिससे संधि के मानदंडों को प्रथा का चरित्र मिल जाता है। अथवा अनुबंध के प्रावधानों को वास्तव में लागू होने से पहले ही पूरा कर दिया जाता है - इसे भी एक कानूनी प्रथा माना जाता है।

प्रथा लागू करने की सीमाएँ एवं कठिनाइयाँ

कस्टम, किसी भी अन्य प्रकार के कानूनी मानदंडों की तरह, छोटी विशेषताओं के साथ व्यवहार के नियम से ज्यादा कुछ नहीं है। यदि हम कानून के सबसे आम स्रोत के बारे में बात करते हैं - एक नियामक अधिनियम, अनुबंध इत्यादि में निहित एक कानूनी मानदंड, तो एक उचित, तर्कसंगत घटक है, यानी। यह मानदंड नागरिक समाज में विशिष्ट संबंधों को विनियमित करने की आवश्यकता का एक वस्तुनिष्ठ परिणाम था। रीति-रिवाज की विशेषता भावनाओं, संवेदनाओं, परंपराओं, नैतिकता आदि के कारण होने वाली सहजता है। किसी घटना या स्थिति पर भावनात्मक प्रतिक्रिया के कारण कार्यों की पुनरावृत्ति के परिणामस्वरूप व्यवहार का एक नियम विकसित हुआ है।

हालाँकि, प्रथागत कानून का अनुप्रयोग सीमित है। बहुत से उद्योग प्रथागत कानून को बिल्कुल भी स्वीकार नहीं करते हैं। यह उन उद्योगों पर लागू होता है जो अनिवार्य मानदंडों पर बने होते हैं, जिनके लिए केवल कानूनी मानदंडों में सीधे तौर पर वर्णित किया गया है और कुछ भी स्वीकार्य व्यवहार नहीं माना जाता है। उदाहरण के लिए, रूसी संघ के आपराधिक संहिता में केवल अनिवार्य मानदंड शामिल हैं, जिनसे विचलन अस्वीकार्य है।

इसके विपरीत, नागरिक कानून में अनिवार्य और डिस्पोजिटिव दोनों प्रकृति के मानदंड शामिल होते हैं। दूसरे प्रकार के मानदंड अधिक व्यापक रूप से लागू होते हैं, और उद्योग स्वयं कई मामलों में कानूनी प्रथा को संदर्भित करता है।

इस प्रकार, कानूनी रीति-रिवाजों का उपयोग तब तक स्वीकार्य है जब तक यह कानूनी मानदंडों का खंडन नहीं करता है।

आम कानून आज देश में सबसे लोकप्रिय और व्यापक रूप से इस्तेमाल किया जाने वाला कानूनी स्रोत नहीं हो सकता है, लेकिन इसका अपना स्थान है और अभ्यास इसकी पुष्टि करता है। कानून की सामान्य व्यवस्था में प्रथा का विशेष महत्व है क्योंकि यह व्यवहार के मानदंडों के सबसे पुराने स्रोतों में से एक है। कानून की कई शाखाएँ हैं जहाँ कानूनी रीति-रिवाजों की भूमिका काफी महत्वपूर्ण है, और आचरण के ऐतिहासिक रूप से स्थापित नियम अपने पिछले कार्यों को बरकरार रखते हैं और आज भी प्रासंगिक हैं।

कानूनी प्रथा व्यवहार का एक नियम है जो लंबे समय तक इसके वास्तविक अनुप्रयोग के परिणामस्वरूप विकसित हुआ है, जिसे आधिकारिक दस्तावेजों में कहीं भी लिखा नहीं गया है, लेकिन राज्य द्वारा मान्यता प्राप्त है।

कानून के स्रोत के रूप में प्रथा की मुख्य विशेषताएं

अस्तित्व की अवधि. यह प्रथा बहुत रूढ़िवादी है और समाज के विकास की संभावनाओं के साथ नहीं बल्कि इसके अतीत के अनुरूप है। प्रथा दीर्घकालिक सामाजिक अभ्यास के परिणामस्वरूप जो विकसित हुई है उसे समेकित करती है, और लोगों के सामान्य नैतिक और आध्यात्मिक मूल्यों और, काफी हद तक, पूर्वाग्रहों, नस्लीय और धार्मिक असहिष्णुता, लैंगिक असमानता आदि को प्रतिबिंबित कर सकती है। इसलिए, राज्य अलग-अलग रीति-रिवाजों को अलग-अलग तरीके से मानता है: यह कुछ को प्रतिबंधित करता है, जबकि यह दूसरों को मंजूरी देता है और विकसित करता है।

अनुपालन की निरंतरता. यह एक आवश्यक शर्त है ताकि एक प्रथा, एक नियम के रूप में, एक विशिष्ट स्थिति में व्यवहार के एक मॉडल के रूप में, गायब न हो, क्योंकि यह आमतौर पर केवल लोगों के दिमाग में संरक्षित होता है और कहीं भी लिखा नहीं जाता है।

रिवाज है, एक नियम के रूप में, स्थानीय चरित्र, यानी लोगों के अपेक्षाकृत छोटे समूहों में या अपेक्षाकृत छोटे क्षेत्र में उपयोग किया जाता है। इसका अक्सर धर्म से गहरा संबंध होता है। उदाहरण के लिए, भारत में प्रथागत कानून हिंदू कानून की संरचना का हिस्सा है।

रिवाज़ स्वीकृत (मानता है) राज्य न्यायिक या प्रशासनिक अभ्यास द्वारा इसकी धारणा के माध्यम से। लेकिन यदि किसी प्रथागत मानदंड की सामग्री मानक कृत्यों में व्यक्त की जाती है, तो इस मामले में कानून का स्रोत अब प्रथा नहीं, बल्कि एक मानक अधिनियम होगा।

रीति-रिवाजों का समूह, यदि उनकी संख्या पर्याप्त हो, प्रथागत कानून कहलाता है। रीति रिवाज़ - प्रथा पर आधारित कानूनी मानदंडों की एक प्रणाली जो किसी दिए गए राज्य में, किसी विशेष इलाके में, या किसी जातीय या सामाजिक समूह के लिए सामाजिक संबंधों को नियंत्रित करती है।

जनजातीय व्यवस्था की शर्तों के तहत, प्रथा पूर्व-राज्य समाज में व्यवहार के नियमन का मुख्य रूप है। प्राचीन राज्यों और सामंतवाद के तहत इसे कानून के स्रोत के रूप में बहुत महत्व दिया गया था। पहले कानूनी स्मारकों में मुख्य रूप से रीति-रिवाज शामिल थे। राज्य की कानून-निर्माण गतिविधियों के विकास के साथ, प्रथागत कानून को बड़े पैमाने पर लिखित, सकारात्मक कानून द्वारा अवशोषित किया जाता है।

रूस में, 1917 तक, कस्टम ने किसानों के बीच संबंधों को विनियमित किया। शोधकर्ताओं ने नोट किया कि निजी नागरिक कानून के क्षेत्र में, रूसी आबादी का अधिकांश हिस्सा (80 मिलियन लोग) प्रथागत कानून और लिखित कानूनों (मुख्य रूप से रूसी साम्राज्य के कानून संहिता के खंड X के भाग 1 का जिक्र करते हुए) द्वारा निर्देशित है - नागरिक कानून) अल्पसंख्यकों के लिए हैं। 1917 की क्रांति के बाद भी बोल्शेविक प्रथागत कानून को तुरंत त्यागने में सक्षम नहीं थे, जो इसके महत्व को दर्शाता है। 1922 के आरएसएफएसआर के भूमि संहिता के अनुच्छेद 8, 77 ने किसानों के बीच भूमि, परिवार और अन्य संबंधों को विनियमित करने में कस्टम के उपयोग की अनुमति दी।

सोवियत कानूनी सिद्धांत का कानूनी रीति-रिवाज के प्रति नकारात्मक रवैया था। यह समझ में आता है - प्रथागत कानून के निर्माण और समेकन के लिए काफी समय की आवश्यकता होती है, और प्रचलित विचारों के अनुसार, 1917 की क्रांति के बाद जो नया समाजवादी समाज उभरा, वह पहले से मौजूद प्रणाली से मौलिक और गुणात्मक रूप से अलग है (देखें: ज़िव्स एस.एल. कानून का स्त्रोत। एम., 1981. पी. 153; इस मोनोग्राफ के पांचवें अध्याय को "प्रथागत कानून का पतन" कहा जाता है और इसका पहला पैराग्राफ "सोवियत संघ की कानूनी वास्तविकता से प्रथागत कानून का विस्थापन" है)।

वर्तमान में, एशिया, अफ्रीका और ओशिनिया के देशों में जनसंपर्क को विनियमित करने में इस प्रथा का व्यापक रूप से उपयोग किया जाता है। विकसित देशों में, कानून के अन्य स्रोतों - विनियमों और न्यायिक अभ्यास की तुलना में कस्टम एक माध्यमिक भूमिका निभाता है। कस्टम को मुख्य रूप से एक मानदंड के रूप में समझा जाता है जो उन मामलों में कानून को पूरक बनाता है जहां कानून में संबंधित नुस्खे पूरी तरह से अनुपस्थित हैं या पर्याप्त रूप से पूर्ण नहीं हैं। हालाँकि, उदाहरण के लिए, आधुनिक फ़्रांस या जर्मनी में नागरिक और वाणिज्यिक कानून के क्षेत्र में, न केवल इसके अतिरिक्त, बल्कि कानून के विरुद्ध भी रीति-रिवाजों के उपयोग को बाहर नहीं रखा गया है।

विधान में प्रथागत कानून का संदर्भ हो भी सकता है और नहीं भी। रूसी संघ का नागरिक संहिता कस्टम की अवधारणा देता है: "कस्टम को व्यवहार के एक नियम के रूप में पहचाना जाता है जो विकसित हुआ है और व्यापक रूप से व्यवसाय या अन्य गतिविधि के किसी भी क्षेत्र में उपयोग किया जाता है, कानून द्वारा प्रदान नहीं किया गया है, भले ही यह हो किसी भी दस्तावेज़ में दर्ज किया गया है" (नागरिक संहिता आरएफ के अनुच्छेद 5 का भाग 1)। और इसके अलावा, रूसी संघ के नागरिक संहिता में निहित नागरिक कानून के मानदंड बार-बार रीति-रिवाज को नैतिकता के स्रोत के रूप में इंगित करते हैं (उदाहरण के लिए, रूसी संघ के नागरिक संहिता के अनुच्छेद 309 देखें: "दायित्वों को ठीक से पूरा किया जाना चाहिए दायित्व की शर्तों और कानून की आवश्यकताओं, अन्य कानूनी कृत्यों के अनुसार, और ऐसी शर्तों और आवश्यकताओं की अनुपस्थिति में - व्यावसायिक रीति-रिवाजों या अन्य आमतौर पर लगाई गई आवश्यकताओं के अनुसार")।

रीति-रिवाजों का संदर्भ पारंपरिक रूप से समुद्री व्यापार कानून में पाया जाता है। इस प्रकार, जिस अवधि के दौरान माल को जहाज पर लोड किया जाना चाहिए वह पार्टियों के समझौते द्वारा निर्धारित किया जाता है, और इस तरह के समझौते की अनुपस्थिति में - "आमतौर पर लोडिंग के बंदरगाह पर स्वीकृत" शर्तों द्वारा (व्यापारी के अनुच्छेद 134 देखें) यूएसएसआर का शिपिंग कोड, रूसी संघ के मर्चेंट शिपिंग कोड का भाग 1 अनुच्छेद 130 भी देखें, दिनांक 30 अप्रैल, 1999 नंबर 81-एफजेड)। अंतर्राष्ट्रीय सार्वजनिक और निजी कानून में प्रथा की भूमिका महत्वपूर्ण है (उदाहरण के लिए देखें: डेनिलेंको जी.एम. आधुनिक अंतर्राष्ट्रीय कानून में प्रथा। एम., 1988)।

रीति-रिवाजों से सटे तथाकथित हैं व्यापार सीमा शुल्क - आचरण के अनकहे नियम जो सरकारी निकायों, वाणिज्यिक और गैर-लाभकारी गैर-सरकारी संगठनों की व्यावहारिक गतिविधियों में उनके निरंतर और समान अनुप्रयोग के आधार पर विकसित हुए हैं, जो मुख्य रूप से व्यवसाय का एक निश्चित क्रम स्थापित करते हैं। ज्यादातर मामलों में वे प्रकृति में स्थानीय भी होते हैं, यानी। एक या अधिक संगठनों पर या केवल एक निश्चित प्रकार की गतिविधि पर लागू होता है। रीति-रिवाजों और रीति-रिवाजों के बीच स्पष्ट अंतर करना संभव नहीं है, खासकर जब से इन अवधारणाओं को कानून में अलग नहीं किया जाता है, और कुछ देशों में इनका परस्पर उपयोग किया जाता है। कभी-कभी साहित्य में, नागरिक और समुद्री कानून के उपरोक्त उदाहरण व्यावसायिक रीति-रिवाजों के अस्तित्व की पुष्टि के रूप में काम करते हैं, क्योंकि यहां कुछ नियमों का अनुपालन किसी परंपरा या राष्ट्रीय विशेषताओं से नहीं, बल्कि मुख्य रूप से आर्थिक और प्रशासनिक समीचीनता से तय होता है। व्यावसायिक रीति-रिवाजों को कभी-कभी आधुनिक रीति-रिवाजों के रूप में जाना जाता है जो कई वर्षों या दशकों पुराने होते हैं।

किसी को कानून के स्रोतों के रूप में कानूनी रीति-रिवाजों के आवेदन के बेहद सीमित दायरे के संबंध में राज्य और कानून के सिद्धांत में स्वीकृत स्पष्ट निष्कर्षों पर नहीं पहुंचना चाहिए। जैसा कि हाल के प्रकाशनों में बताया गया है, आधुनिक कानूनी विज्ञान में कानून के स्रोत के रूप में प्रथा की कोई एकीकृत समझ नहीं है; इसके अलावा, इस मुद्दे का कभी भी ठीक से अध्ययन नहीं किया गया है (देखें: कानून और राज्य का सिद्धांत: पाठ्यपुस्तक / जी.एन. मनोव द्वारा संपादित। एम., 1995. पी. 171)।

कानून का स्रोत उसका बाह्य रूप है. यह एक तरह से राज्य की वसीयत बनाने और उसका दस्तावेजीकरण करने के तरीकों का एक सेट है।

अंतर्गत चरित्र का रूप इसे राज्य निकायों (अदालत के फैसले, अनुबंध, सीमा शुल्क, आदि) के विशेष कृत्यों में कानून की सामग्री के वस्तुनिष्ठ समेकन और अभिव्यक्ति के रूप में समझा जाता है।

कानून का स्रोत अक्सर एक आधिकारिक राज्य दस्तावेज़ (कानून, डिक्री, संकल्प, आदि) होता है, जो कानून के नियमों को स्थापित करता है।

कानून की अभिव्यक्ति के ये रूप हमें एक सामाजिक संस्था के रूप में कानून के प्रभाव को जानने और महसूस करने का अवसर देते हैं।

कानूनी प्रथा:

एक स्थापित नियम, जिसका अनुप्रयोग राज्य की मंजूरी द्वारा सुनिश्चित किया जाता है;

व्यवहार का एक राज्य-स्वीकृत नियम जो दीर्घकालिक पुनरावृत्ति के परिणामस्वरूप एक साधारण प्रथा के रूप में समाज में स्थापित हो गया है और एक परंपरा बन गया है;

राज्य द्वारा स्वीकृत व्यवहार का एक नियम, जो लोगों द्वारा कुछ कार्यों को बार-बार दोहराने के परिणामस्वरूप विकसित हुआ, जिसके कारण यह एक स्थिर मानदंड के रूप में स्थापित हो गया (उदाहरण के लिए, व्यावसायिक रीति-रिवाज (नागरिक संहिता के अनुच्छेद 5 का भाग 1) रूसी संघ (बाद में इसे रूसी संघ के नागरिक संहिता के रूप में संदर्भित किया जाएगा); अंतर्राष्ट्रीय कानून में कांसुलर क़ानून);

आचरण का एक नियम जो लंबी अवधि में इसके वास्तविक अनुप्रयोग के परिणामस्वरूप विकसित हुआ है और राज्य द्वारा आम तौर पर बाध्यकारी माना जाता है।

दास प्रथा के विकास के प्रारंभिक चरण में सीमा शुल्क कानून का मुख्य स्रोत थे। उदाहरण के लिए, ऐसे रीति-रिवाज ज्ञात हैं जो कबीले प्रणाली से चले आ रहे हैं, जैसे कि टैलियन (अपराधी को वही नुकसान पहुँचाना जो उसे पहुँचाया गया था); वीरा (किसी व्यक्ति की हत्या के लिए जुर्माना)।

जैसे-जैसे केंद्रीकरण विकसित होता है और राज्य की शक्ति मजबूत होती है, रीति-रिवाजों के अनुप्रयोग का दायरा कम होता जाता है। इसे या तो सामाजिक संबंधों के नियामक के रूप में पूरी तरह से हटा दिया गया है, या कानून की राष्ट्रीय प्रणालियों में एकीकृत किया गया है। मानक कानूनी अधिनियम में शामिल या न्यायिक मिसाल का आधार बनने वाला एक रिवाज कानून या केस कानून का हिस्सा बन जाता है और कानून का कानूनी स्रोत नहीं रह जाता है।

कानूनी रीति-रिवाज की मुख्य विशेषताओं में सहजता और सहजता शामिल है; कर्मकांड, कैसुइस्ट्री, परंपरावाद। यह मानना ​​शायद ही सही हो कि कानूनी रीति-रिवाज पुरातन हैं और अब अपना अर्थ खो चुके हैं। इसके विपरीत, अफ्रीका, एशिया और लैटिन अमेरिका के देशों में विभिन्न सामाजिक संबंधों (भूमि, विरासत, विवाह और परिवार) को विनियमित करने में कानूनी रीति-रिवाजों का अब व्यापक रूप से उपयोग किया जाता है। प्राचीन काल में अपनाए गए कुछ रीति-रिवाज आज भी प्रचलित हैं।

कानूनी प्रथा की विशेषताएं

एक नियम के रूप में, यह प्रकृति में स्थानीय है, अर्थात इसका उपयोग लोगों के अपेक्षाकृत छोटे समूहों में किया जाता है।

अक्सर धर्म से निकटता से जुड़ा होता है।

3: आचरण के नियमों की निश्चितता, इसके पालन की दीर्घकालिक और समान प्रकृति की विशेषता।

अक्सर किसी प्रथा के सार को एक कहावत, कहावत, सूक्ति के रूप में औपचारिक रूप दिया जाता है

व्यापारिक रीति-रिवाज - आचरण के नियम जो आर्थिक गतिविधि के एक विशेष क्षेत्र में विकसित हुए हैं और बड़े पैमाने पर तकनीकी प्रकृति (व्यापार रीति-रिवाज, किसी दिए गए बंदरगाह के रीति-रिवाज) के हैं।

व्यावसायिक रीति-रिवाज व्यावसायिक गतिविधि के किसी भी क्षेत्र में व्यवहार का एक स्थापित और व्यापक रूप से उपयोग किया जाने वाला नियम है जो कानून द्वारा प्रदान नहीं किया गया है, चाहे वह कुछ भी हो , क्या यह किसी दस्तावेज़ में दर्ज है? (रूसी संघ के नागरिक संहिता का अनुच्छेद 5)।

सज्जन का समझौता - "मेरे सम्मान के शब्द पर" स्थापित एक मौखिक समझौता।

कानूनी मिसाल - यह एक विशिष्ट मामले पर क्षेत्राधिकार (न्यायिक या प्रशासनिक) अधिकारियों का निर्णय है, जिसे बाद में सभी समान मामलों पर विचार करते समय आम तौर पर बाध्यकारी नियम के रूप में स्वीकार किया जाता है (न्यायिक और प्रशासनिक मिसाल के बीच एक अंतर किया जाता है)।

कानूनी विज्ञान (कानूनी सिद्धांत) स्वयं एक व्यवस्थित रूप से संतुलित स्थिति से सामाजिक संबंधों के नियामक के रूप में कार्य करता है। यह ध्यान दिया जाना चाहिए कि, उदाहरण के लिए, आधुनिक रूस में, कानूनी सिद्धांत अपने पारंपरिक अर्थों में कानून का स्रोत नहीं है। हालाँकि, प्राचीन रोम में, गाइ, पॉल, पापिनियन, उलपियन जैसे वकीलों के बयान मानक कानूनी कृत्यों का हिस्सा बन गए: कोड, न्यायिक मिसालें। इसका एक उल्लेखनीय उदाहरण जस्टिनियन की संहिता (छठी शताब्दी ईस्वी) है, जिसके भाग - डाइजेस्ट - में स्वयं सम्राट जस्टिनियन की संस्थाओं के साथ-साथ नामित न्यायविदों के प्रावधान शामिल थे।

यूरोपीय मध्ययुगीन कानूनी इतिहास में, शब्दावलीकारों (दुभाषियों, टिप्पणीकारों) द्वारा एक महत्वपूर्ण भूमिका निभाई गई थी, और फिर पोस्ट-शब्दावलीकारों द्वारा, जिन्होंने अर्थव्यवस्था के कमोडिटी-मौद्रिक संगठन, अंतरराष्ट्रीय संबंधों और जीवन के अन्य पहलुओं के साथ रोमन कानूनी अनुभव को पूरक किया था। सामंती समाज का.

कानूनी सिद्धांत अंग्रेजी कानूनी परिवार और कुछ मुस्लिम राज्यों में काफी व्यापक रूप से उपयोग किया जाता है, जहां अदालत, विशिष्ट मामलों को हल करते समय, प्रसिद्ध वकीलों के कार्यों का उल्लेख कर सकती है और उनके विचारों के साथ अपने निर्णयों को उचित ठहरा सकती है।

कानूनी चेतना- कानून के बारे में लोगों के विचार; एक नई कानूनी प्रणाली के निर्माण और पुराने के परिसमापन (उन्मूलन) में महत्वपूर्ण है।

दीवानी और आपराधिक दोनों मामलों में कानूनी कार्यवाही 1864 के दाएं हाथ के न्यायिक क़ानूनों के अनुसार होती है, जहां तक ​​कि उन्हें श्रमिकों, सैनिकों और किसानों के प्रतिनिधियों की केंद्रीय कार्यकारी समिति और पीपुल्स काउंसिल के आदेशों द्वारा समाप्त नहीं किया गया है। कमिश्नर और शोषकों को उखाड़ फेंकने वाले श्रमिक वर्गों की क्रांतिकारी कानूनी चेतना का खंडन नहीं करते हैं (अखिल रूसी केंद्रीय कार्यकारी समिति और पीपुल्स कमिसर्स काउंसिल के 15 फरवरी, 1918 नंबर 2 "कोर्ट पर") के डिक्री का अनुच्छेद 8।

विनियामक समझौते- ये संयुक्त कानूनी कार्य हैं जो कानून बनाने वाले निकायों की इच्छा की पारस्परिक अभिव्यक्ति, उनमें से प्रत्येक द्वारा कानूनी जिम्मेदारियों की पारस्परिक धारणा को व्यक्त करते हैं; ये अधिकारों और दायित्वों, उनके दायरे और अनुक्रम, स्वीकृत दायित्वों की स्वैच्छिक पूर्ति (श्रम कानून में सामूहिक समझौते; अंतर्राष्ट्रीय संधियाँ) की स्थापना के संबंध में पार्टियों के बीच समझौतों पर दस्तावेज़ हैं।

एक मानक समझौते को दो या दो से अधिक पक्षों के स्वैच्छिक समझौते के रूप में समझा जाता है जो कानूनी मानदंडों में व्यक्त पारस्परिक अधिकारों और दायित्वों को बदलता या समाप्त करता है। समझौते के पक्ष या विषय राज्य और अन्य कानूनी संस्थाएं हैं जिनके पास प्रत्यायोजित या सक्षम आधार पर नियम बनाने की शक्तियां हैं।

धार्मिक मानदंड -व्यवहार के नियम जो ब्रह्मांड के निर्माता के रूप में ईश्वर के बारे में उनके विचारों और मानव समाज के मूलभूत सिद्धांतों से आते हैं (अधिक विवरण के लिए, विषय 4 "आधुनिक समय की कानूनी प्रणालियाँ", धार्मिक-पारंपरिक कानूनी प्रणालियों पर अनुभाग देखें)।

के बारे में
कानून के सामान्य सिद्धांत- किसी विशेष कानूनी प्रणाली के सामान्य सिद्धांत। इस प्रकार, महाद्वीपीय और सामान्य कानून दोनों के देशों में वकील, विधायी मानदंड, मिसाल या प्रथा के अभाव में, न्याय के सिद्धांतों, अच्छे विवेक और कानून के सामाजिक अभिविन्यास का उल्लेख कर सकते हैं।

कानून के सिद्धांतों को अंतरराष्ट्रीय कानून के स्रोतों के रूप में वर्गीकृत किया गया है। इस प्रकार, अंतर्राष्ट्रीय न्यायालय के क़ानून का अनुच्छेद 38 घोषित करता है: "न्यायालय, जो अंतरराष्ट्रीय कानून के आधार पर उसके समक्ष प्रस्तुत विवादों का निर्णय करने के लिए बाध्य है, सभ्य राष्ट्रों द्वारा मान्यता प्राप्त कानून के सामान्य सिद्धांतों को लागू करेगा" (उदाहरण के लिए, एक विशेष कानून एक सामान्य कानून के संचालन को निरस्त कर देता है, एक बाद का कानून पहले वाले कानून को निरस्त कर देता है))।

विनियामक कानूनी अधिनियम- यह कानून का शासन विकसित करने के लिए एक सक्षम सरकारी निकाय द्वारा कानून बनाने का परिणाम है। इसे असीमित संख्या में मामलों को पहले से विनियमित करने के लिए डिज़ाइन किया गया है और यह लगातार संचालित होता है; सभी आधुनिक सभ्यताओं में कानून के मौलिक रूप के रूप में मान्यता प्राप्त है।